上海海晟文化用品有限公司等与上海天狐礼品制作有限公司侵害商业秘密纠纷上诉案
唐青林
一、案件来源
上海市第二中级人民法院（2005）沪二中民五（知）初字第208号、上海市高级人民法院（2006）沪高民三（知）终字第1号判决书。
二、案件要旨
员工在外兼职可能给企业带来商业秘密被泄露的风险，故企业须通过在劳动合同或保密协议中对员工的兼职行为加以限制等方式进行防范。而对于欲在外进行兼职的企业员工来说，其须负担起对本单位的劳动义务及保密义务，防止侵犯了本单位的商业秘密。
三、基本案情
原告天狐公司成立于2002年3月14日，经营范围包括：日用百货、办公用品、工艺礼品等。被告海晟公司成立于2001年3月23日，经营范围包括：文化用品、教育仪器、办公用品等。2004年2月1日，原告天狐公司与被告郭某签订《劳动合同》，合同有效期间为2004年2月1日至2005年1月31日，郭某在天狐公司担任业务员工作。该《劳动合同》约定：员工应保守公司商业秘密，不得利用公司的商业秘密和资源为本人或其他经济组织和个人谋取不正当的经济利益。2004年6月，郭某从天狐公司处离职。
2004年4月，郭某通过天狐公司员工李某的电子邮箱与英国英中贸易协会上海代表处（以下简称“英中上海代表处”）联系定制护照夹、名片夹、徽章、领带的业务。2004年7月7日，被告海晟公司与英中上海代表处签订《购销合同》，订购护照夹、名片夹、领带等，合同总价款人民币9万余元。合同签订后，英中上海代表处向海晟公司支付货款人民币46，035元。该笔货款以支票形式支付，由郭某代海晟公司至英中上海代表处领取。
2004年7月23日，原告天狐公司与英中上海代表处签订《购销合同》，该合同中约定订购的产品、数量、价格均与英中上海代表处和海晟公司签订的《购销合同》的内容一致。英中上海代表处与天狐公司签订的合同还在货款结算方式项下作了特别说明：1、英中上海代表处在不知情的情况下，被郭某与海晟公司以欺骗手段获取订货合同，但英中上海代表处的真实意向是与天狐公司合作签约；2、英中上海代表处已付给郭某及海晟公司的款项不需重付，该部分款项抵作天狐公司的预付款。合同第七项补充条款还载明：该合同签订之日，英中上海代表处不再履行其与郭某及海晟公司签订的合同，由于该合同可能引起的英中上海代表处与郭某及海晟公司之间的违约责任，由天狐公司承担。
后天狐公司以郭某、海晟公司侵犯其商业秘密为由，向上海市第二中级人民法院提起上诉。在庭审中，被告郭某向法院陈述，其与被告海晟公司签订过《兼职员工工作合约》，合约载明的工作期限是2003年12月20日至2004年12月20日，他也确实到英中上海代表处领取过金额为人民币46，035元的支票，该支票是英中上海代表处支付给海晟公司的。
四、法院审理
上海市二中院认为：本案中，原告天狐公司主张其与英中上海代表处就定制护照夹、名片夹、领带等物品进行洽谈，双方欲签订合同过程中形成的信息，包括交易的商品、数量、价格等内容属于其享有的商业秘密。上述信息是原告与其特定的客户，就某项特定的业务进行洽谈而形成的信息，直接与原告的竞争优势及经济利益相关，原告为此也采取了合理的保密措施，他人无法从公开渠道获悉上述信息，因此原告所主张的上述经营信息符合法律规定的商业秘密的构成要件，应受到法律保护。
被告郭某曾是原告的员工，并在原告公司工作期间掌握了原告的商业秘密。事实上，被告郭某除为原告工作外，同时又为被告海晟公司工作。而郭某对最终与英中上海代表处签订《购销合同》的并非原告而是海晟公司是知情的。英中上海代表处认为其真实意向是与原告天狐公司签订合同，并认为是在被郭某及海晟公司欺骗了的情况下才与海晟公司签订了合同。事后，英中上海代表处亦不再履行其与海晟公司的合同，转而改与原告签订了合同。对于上述情况两被告均未递交任何证据进行反驳。
因此，根据现有证据，原审法院认为被告郭某向被告海晟公司披露了其所掌握的原告的商业秘密，被告海晟公司明知上述情况，仍使用了郭某披露的信息，两被告的行为侵犯了原告的商业秘密，依法应当承担停止侵权、赔偿损失的民事责任。综上，法院最后判决被告海晟公司、郭某共同赔偿原告天狐公司经济损失人民币46，035元（由于被告的侵权行为致使原告履行与英中上海代表处签订的《购销合同》的义务后少收的合同款项）。案件受理费人民币亦由两被告共同负担。
判决后，海晟公司、郭某均不服，向上海市高院提起上诉，请求撤销一审判决，上诉费由被上诉人承担。两上诉人的上诉理由为：被上诉人天狐公司未与郭某签订正式劳动合同，未注销郭某的劳动手册，致使上诉人海晟公司与郭某签订兼职劳动合同时，不知道郭某是天狐公司职工；海晟公司与英中上海代表处之间签订有规范的供销合同，海晟公司与天狐公司具有独立法人资格，有常识的人应当知道不可能是一家公司；被上诉人与英中上海代表处所签合同侵犯了海晟公司的合法利益，应属无效合同，不能作为证据使用等。天狐公司则同意一审判决。
上海市高院对案件进行审理后，对案件的事实认定与一审基本相同。认为根据现有证据，涉案信息符合商业秘密的构成要件，是被上诉人天狐公司拥有的商业秘密，应当受到法律保护。上诉人郭某向上诉人海晟公司披露了其所掌握的被上诉人的商业秘密，而上诉人海晟公司应当知道上述情况却仍使用了郭某披露的信息，故两上诉人的行为侵害了被上诉人的商业秘密，应当承担停止侵权、赔偿损失的民事责任。现被上诉人天狐公司无法取得的合同款项46，035元系两上诉人侵害被上诉人商业秘密的侵权行为而给被上诉人造成的经济损失，两上诉人对此应当承担赔偿责任。故综上，两上诉人的上诉理由均不能成立，法院不予支持。
综上所述，上海市高院作出了驳回上诉，维持原判的二审判决。
五、律师点评
本案中，郭某在天狐公司担任业务员工作，但同时又和与天狐公司具有竞争关系的海晟公司签有《兼职员工工作合约》，并利用天狐公司的信息、资源，代表海晟公司与本应是天狐公司的客户签订购销合同，给天狐公司造成了经济损失。作为像天狐公司一样的用人单位，应如何保护自己的商业秘密不被在外兼职的员工泄露，又该如何对员工在同业中的兼职行为进行管理呢？
兼职，是指劳动者在某一时期内，同时受雇于两个以上用人单位，从事双重或多重的有报酬的劳动。根据《劳动合同法》第三十九条第二款第四项规定：“劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位工作任务造成影响，或经用人单位指出，拒不改正的，用人单位可以随时解除劳动合同。”第九十一条规定：“用人单位招用与其他用人单位尚未解除或者终止劳动合同的劳动者，给其他用人单位造成损失的，应当承担连带赔偿责任。”以及该法第五章中关于非全日制用工的有关规定。可以看出，《劳动合同法》对兼职所持的态度应是：只要兼职与本职业务无利害冲突，兼职就可以被允许。
对于拥有商业秘密的企业来说，劳动者在其他单位兼职，无疑会存在其商业秘密被泄露的危险，一旦员工将这些信息泄露给其竞争对手，对企业的打击将会是十分巨大的。但由于兼职是劳动者对其业余时间的自由处分，法律并未明文禁止，故企业要限制员工的兼职行为，只能通过与劳动者的约定，通过在劳动合同中明确约定劳动者在企业工作期间，不得到其它与企业有竞争关系的单位兼职的方式为劳动者创设不得兼职义务。同时，还应对员工违约的赔偿或处罚责任予以注明，以此警示劳动者不得任意违约。
而对于想要兼职的劳动者来说，只要用人单位未在劳动合同中或保密协议中对其兼职行为予以限制，其在满足下列条件时，仍可高枕无忧的在外兼职：一是对本单位担负起劳动义务，完成应尽的工作任务。根据《劳动合同法》第三十九条第二款第四项规定，劳动者与其它用人单位建立劳动关系的，只有在对完成本单位工作任务造成影响或经用人单位指出，拒不改正的，用人单位才可解除劳动合同；二是对企业担负起忠诚义务。劳动者在外兼职时，应注意尊重和保护本单位的商业秘密，不能向兼职单位披露或允许其使用属于本单位商业秘密的技术、经营信息。另外，根据相关法律，某些劳动者是不被允许有兼职行为的，如国家公务员不得进行兼职；公司、企业的董事、经理等高级管理人员不得兼任同类企业的职务等。
随着我国经济的发展，劳动者的兼职行为在某些领域可能会越来越多。企业要保护自己的商业秘密不被在外兼职的员工泄露出去，须注意与劳动者在自愿的基础上，通过对兼职行为及其违约应承担的违约责任加以约定，从而加强对兼职员工的约束与规范，更好的保护企业的经济利益。
编者注：本文摘自北京市安中律师事务所唐青林律师主编的《中国侵犯商业秘密案件百案类评》（中国法制出版社出版）。唐青林律师近年来办理了大量侵犯商业秘密的民事案件，为多起涉嫌侵犯商业秘密罪提供辩护，在商业秘密法律领域积累了较丰富的实践经验，欢迎切磋交流，邮箱：lawyer3721@163.com，电话：13910169772。
化工设计收费暂行补充规定
化工部
化工设计收费暂行补充规定
1991年6月25日，化工部
一、化工工艺生产装置、辅助装置及公用设施设计收费的补充规定
（一）化工项目可行性研究报告的收费
参照国家计委规定的钢铁工业工程设计收费标准：
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估算投资额│＜3000 │3000— │5001— │10001— │50001— │100001—│＞200000
(万元) │ │ 5000│ 10000│ 50000│ 100000│ 200000│
─────┼────┼────┼────┼────┼────┼────┼────
收费定额 │ 5 │ 5—10 │ 10—5 │ 15—30 │ 30—50 │ 50—100│＞100
(万元) │ │ │ │ │ │ │
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注: 其它设计前期工作(编制项目建议书.建厂条件调查.厂址选择.编制设计任务书.引进
项目技术询价.技术交流.编制各种规划等)按技术服务费收取.
（二）编制化工项目的预可行性研究报告，可按照可行性研究报告的收费定额乘以0．3－0．5的系数计取。
（三）化工设计收费标准说明第五条中的“凡生产装置中的非定型机械传动设备和复杂的、特殊的化工非标准设备”，是指压力在16公斤／平方厘米以上或易燃、有毒、有腐蚀介质的情况之一，需要重新进行设计的化工非标设备，其收费标准可参照国家计委规定的轻工业和钢铁工业部门非标准设备设计收费标准，按下表分类计取：
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┃ 分类 │ 设 备 类 型 │设备出厂价×收费率(％)┃
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┃ Ⅰ │ 常压容器 │ 10 ┃
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┃ Ⅱ │ 压力容器.塔.换热器.加热器.反应器 │ 13 ┃
┠───┼─────────────────┼───────────┨
┃ Ⅲ │ 机泵.传动机械.工业炉 │ 15 ┃
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注: 国产化设备按以上收费标准乘以1.3系数(不含测绘费).
（四）编制联合企业总体设计收费定额
参照国家计委规定的钢铁工业工程设计收费标准（见下表）；
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┃ 化工联合企业规模 │ 中 型 │ 大 型 ┃
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┃ 收费定额(万元) │ 10 — 20 │ 20 — 50 ┃
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注: 大中型企业划分按国家计委计字(1978)234号文办理.
（五）主体设计单位负责工程项目总体设计协调、统一等工作时，一般按整个工程设计费的3～5％计取。
（六）设计单位如不承担工艺设计，仅承担工艺设计配合工作和土建、公用工程等专业设计时，可参照国家计委规定的原兵器工业部工程设计收费标准，其工艺设计配合工作可按工艺投资（设备、电气、仪表、材料费等）的30％作为计算基数收费，土建和公用专业设计则以本专业投资为计算基数，按该项目相应的取费标准收费。
（七）以实物定额计取设计收费时，如项目设计范围为单项工艺生产装置，则其辅助生产装置和公用工程设施仍按规定分别另行收费。
（八）引进项目的设计收费根据化工行业的实践经验可按以下办法计取。
1．引进工艺软件包，国内自行基础设计、基础工程设计和详细工程设计时：
（1）工艺软件包谈判阶段的各项服务活动，应收取技术服务费。
（2）以工艺软件包作基础设计，应按该装置的设备材料费乘1％收取技术费。
（3）工艺装置的收费，按化工工艺装置设计收费标准的1．1（复杂系数）计取（不包括化工设计收费标准说明第四条增加的工作）。
a）工艺装置的基础工程设计（含国内初步设计）应按工艺装置的单项工程概算乘30％乘工程设计取费率乘1．1，收取设计费。
b）工艺装置的详细设计应按工艺装置的单项工程概算乘70％乘工程设计取费率乘1．1，收取设计费。
2．引进工艺软件包或基础设计，中外合作进行基础设计或基础工程设计，自行详细设计时：
（1）承担引进技术在签订合同以前的各项专业技术服务工作，应收取技术服务费。
（2）引进工艺软件包，中外合作进行基础设计时应按该工艺装置的设备材料费乘1％乘50％，收取技术服务费。
（3）引进基础设计，中外合作进行工艺装置的基础工程设计（含国内初步设计），应按工艺装置的单项工程概算乘30％乘50％乘工程设计取费率乘1．1，收取设计费。
（4）工艺装置详细工程设计，应按工艺装置的单项工程概算乘70％乘工艺设计取费率乘1．1，收取设计费。
3．对购买国外专利使用权，自行设计的国产化工程设计项目，应按工程设计收费标准乘以1．5（不含技术费）计取。
4．国内配套工程设计按《工程设计收费标准》计费。
5．设计单位承担任务需要出国时，所需费用按国家计委规定的《工程设计收费标准》说明十四条执行。
（九）化工设计收费标准中未列入的化工辅助及公用 设施如锅炉、自备电站、污水处理设施等，可分别参照国家计委规定的《工程设计收费标准》中其它有关行业相似项目的收费标准执行。
（十）根据国家计委计设（1985）1904号文“关于加强工程勘察设计收费管理工作的通知”和国家计委、中国人民银行联合颁发的计标（1985）352号文“关于改进工程建设概预算定额管理工作的若干规定”等文件的精神，其国家计划调整的设备材料价差，应作为计算设计费的基数。
二、化学矿山设计收费的补充规定
（一）矿山工程项目设计复杂程度“简单”的应乘以0．9系数，复杂的应乘以1．1－1．2系数。
（二）擦洗 厂的设计收费为选厂的70％，只有破碎厂者，可按选厂收费标准的40％计算；若需增加筛分工程时，其设计费另行协商确定。
（三）初步设计阶段，矿山工程分若干项目时（如露天开采、地下开采、选矿厂等），应按分项分别计收设计费。
（四）矿山总体规划，按可行性研究的70～80％计算收费。
（五）编制项目建议书、设计任务书等，按技术服务收费。
（六）负责工程项目总体设计协调的主体设计单位，按整个工程设计费的3～5％计收费用。
（七）凡需由设计单位供图制造的非标准设备及工矿件，按设备总价（包括机械和电气）的10－15％取费；如有些设备造价低，但技术复杂设计用工多，可按每张标准图纸8～10工日计取费用。
（八）编制化学矿山项目预可行性研究报告，可按照可行性研究报告的收费定额乘以0．3－0．5的系数计取。
（九）承担外部运输工程设计（包括皮带、架空索道、电机车、管道运输时），参照其他有关行业部门的规定计取设计费。
（十）与国外合作设计及矿肥联合项目的辅助生产装置和公用工程设施的收费标准与办法，按照化工项目的办法计取。
